非全日制用工，是否存在加班一说？

用人单位安排非全日制用工人员在法定节假日上班，是否需要支付法定节假日加班工资？

案例

老王和老刘退休后，两人无所事事，喜欢研究法律，尤其是劳动法。这天，两人在研究非全日制用工。突然，两人讨论到一个问题：假设用人单位安排非全日制用工人员在法定节假日上班，是否需要支付法定节假日加班工资？对于这个问题，两人起了争执。老王认为，用人单位要给法定节假日加班工资。老刘认为，用人单位不需要给法定节假日加班工资。到底哪个说的在理？

律师说法

非全日制用工，是否存在加班一说？这个问题法律并未明确规定，但部分地区的审判指导意见有明确约定。

如《江苏省高级人民法院劳动争议案件审理指南》（2010.05.17）规定：

《劳动合同法》第六十八条规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式。据此规定，非全日制不能简单以工作时间来判断是否属于加班，现时应当将工作时间看作是否属于非全日制的重要判断标准。因此，经协商一致，劳动者从事非全日制工作的，无论是法定休息日，还是法定节假日工作的，均不认定是加班。对于每周超过24小时的非全日制用工，不是支付加班费的问题，而是认定为非全日制用工不成立，认定为全日制用工，按全日制用工适用《劳动法》、《劳动合同法》的有关权利和义务。

再如《湖北省高级人民法院民事审判工作座谈会会议纪要》（2013.09.01）规定：

考虑到非全日制用工和不定时工作制的特殊性，原则上非全日制用工和不定时工作制不宜认定存在加班费，但双方当事人在劳动合同中对支付加班费有约定的，依照当事人的约定处理。

笔者认为，上述审判指导意见符合非全日制用工的立法本意。与全日制用工不同，非全日制用工在于解决灵活用工问题。

非全日制用工有两大显著特征：一是平均每日工作时间不超过四小时；二是每周工作时间累计不超过二十四小时。这也是非全日制用工与全日制用工的核心区别。因此，工作时间是判断是否属于非全日制用工的重要标准。

对于每周不超过24小时的非全日制用工，不存在加班一说。对于每周超过24小时的非全日制用工，应直接认定为全日制用工，进而按照《劳动合同法》等相关规定支付加班工资。

需要特别说明的是，这个问题在司法实践中存有争议，以上观点仅代表个人观点。

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